TRATADO DEL DIVORCIO, DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA Y DE LAS INDEMNIZACIONES ENTRE CÓNYUGES Y CONVIVIENTES CIVILES

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NOTA: 

Esta Segunda edición viene a ser un nuevo libro que resulta ser el más completo y actualizado que existe en el mercado nacional. Se trata de una obra indispensable destinada a hacer la diferencia para todo aquel que realmente quiera conocer los temas que aborda.

ÍNDICE

Pág.

PRÓLOGO A LA SEGUNDA EDICIÓN …………………………………23

PRÓLOGO A LA PRIMERA EDICIÓN………………………………….. 27

TABLA DE ABREVIATURAS Y SIGLAS …………………………………29

ADVERTENCIAS 30

CAPÍTULO I

RESEÑA HISTÓRICA

  1.- Desarrollo histórico del divorcio en el mundo…………………………… 31

  2.- Edad antigua ………………………………………………………………………..31

  3.- Derecho sumerio …………………………………………………………………..32

  4.- Derecho babilónico ………………………………………………………………..32

  5.- Derecho egipcio…………………………………………………………………… 33

  6.- Derecho indio………………………………………………………………………. 33

  7.- Pueblos salvajes …………………………………………………………………..34

  8.- Derecho persa……………………………………………………………………… 34

  9.- Derecho chino………………………………………………………………………. 35

10.- Derecho japonés ……………………………………………………………………35

11.- Derecho mahometano …………………………………………………………….36

12.- Derecho israelita …………………………………………………………………….36

13.- Derecho griego…………………………………………………………………….. 39

14.- Derecho romano e inicios del cristianismo……………………………….. 40

15.- Edad media y moderna …………………………………………………………..43

16.- Cristianismo …………………………………………………………………………..43

17.- Derecho bárbaro …………………………………………………………………….44

18.- Derecho irlandés …………………………………………………………………….45

19.- Fuero juzgo ……………………………………………………………………………45

20.- Derecho germano …………………………………………………………………..46

21.- Derecho céltico……………………………………………………………………… 47

22.- Derecho inglés ……………………………………………………………………….47

23.- Derecho sueco………………………………………………………………………. 49

24.- Edad contemporánea……………………………………………………………… 50

25.- Breve reseña histórica del divorcio en Chile …………………………………..53

26.- Primer período: 18 de septiembre de 1810 – 31 de diciembre de 1884…………………… 53

27.- Segundo período: 1° de enero de 1885 – 17 de noviembre de 2004 ……………………….59

28.- Tercer período: 18 de noviembre de 2004 a la actualidad ………………………………………65

CAPÍTULO II

NOCIONES GENERALES

29.- Definición de divorcio ………………………………………………..67

30.- Clasificaciones doctrinarias del divorcio ……………………….69

31.- Divorcio absoluto y Divorcio relativo …………………………….69

32.- Divorcio por culpa, divorcio consensual y divorcio quiebre ..70

33.- La aplicación de las clasificaciones del divorcio a la normativa chilena…………71

34.- Clasificación de las causales del divorcio……………………………………………… 74

35.- Clasificación de las causales del divorcio en Chile…………………………………. 75

36.- La acción de divorcio………………………………………………………………………….. 76

37.- Definición …………………………………………………………………………………………..76

38.- Naturaleza jurídica ………………………………………………………………………………77

39.- Características ……………………………………………………………………………………78

40.- Indignidad para deducir la acción ………………………………………………………….81

41.- Preclusión ………………………………………………………………………………………….81

42.- Caso especial en que no puede demandarse el divorcio ………………………….81

43.- Imposibilidad de ejercer la acción de divorcio reconvencionalmente en juicio  de alimentos ………………………….82

44.- Tribunal competente ………………………………………………………………………83

45.- Divorcio obtenido en el extranjero…………………………………………………… 86

CAPÍTULO III

ANÁLISIS DEL DIVORCIO CONSENSUAL, VOLUNTARIO,

BILATERAL O DE COMÚN ACUERDO O

CONSENTIMIENTO

46.- Definición, naturaleza jurídica y denominación……………… 91

47.- Requisitos de procedencia …………………………………………92

48.- Solicitud conjunta de los cónyuges…………………………….. 93

49.- Retractación de la solicitud……………………………………….. 100

50.- Que cese la convivencia por un lapso mayor a un año ….101

51.- Cómputo del cese de la convivencia ……………………………102

52.- Evolución jurisprudencial sobre la prueba del cese de la convivencia ………………104

53.- Criterio jurisprudencial acerca de la prueba del cese de la convivencia ………..109

54.- Cese de la convivencia e irrelevancia de las causas que lo originaron ……………116

55.- Cese de la convivencia e irrelevancia de los errores en las fechas citadas si se cumple el plazo señalado por la ley ……………….116

56.- Cese de la convivencia e impedimento especial de segundas nupcias……………………….117

57.- Que se presente un acuerdo regulador, ajustado a la ley, de las relaciones mutuas de los cónyuges y respecto de sus hijos. Éste debe ser completo y suficiente …………….117

58.- Que no se haya producido una reanudación de la vida en común de los cónyuges con ánimo de permanencia ………………………………………………..118

CAPÍTULO IV

EL ACUERDO REGULADOR DEL DIVORCIO DE

COMÚN ACUERDO

59.- Introducción 123

60.- Advertencia 123

61.- Denominación 124

62.- Definición 125

63.- Naturaleza jurídica del acuerdo regulador 125

64.- Nuestra postura: Acto de doble carácter 130

65.- Requisitos 136

66.- Requisitos de la esencia propios o especiales 138

67.- Escrituración del acuerdo regulador 141

68.- La solicitud de común acuerdo de divorcio 143

69.- La regulación completa y suficiente de las relaciones mutuas de los cónyu-

ges entre sí y con respecto a sus hijos 143

70.- Dificultades que presenta la calificación de la suficiencia 159

71.- El acuerdo regulador y las escrituras públicas de cuidado personal y patria

potestad 161

72.- ¿Qué sucede cuando hay un acta de mediación con un acuerdo por alimen-

tos, o bien, con acuerdos por alimentos y relación directa y regular, y des-

pués de ello se escritura el acuerdo regulador? 161

73.- La aprobación judicial 161

74.- ¿Puede el juez modificar el acuerdo regulador 164

75.- Límites 165

76.- Efectos 167

77.- Impugnabilidad de la resolución judicial que aprueba o rechaza un acuerdo

regulador 173

78.- De la representación en el acuerdo regulador 173

79.- Nulidad del acuerdo regulador 175

80.- Extinción del acuerdo regulador 176

CAPÍTULO V

ANÁLISIS DEL DIVORCIO QUIEBRE, REMEDIO, REPUDIO,

SOLUCIÓN O UNILATERAL

81.- Denominación, definición y naturaleza jurídica 177

82.- Requisitos de procedencia 179

83.- El cese de la convivencia efectiva durante al menos tres años 180

84.- Cese efectivo de la convivencia por ausencia de affectio o intención de no vivir

juntos (“animus separationis”) 181

85.- Cese efectivo de la convivencia y “corpus separationis” 182

86.- Que el demandante acredite, si lo exige el otro cónyuge, haber dado cumpli-

miento a su obligación de alimentos respecto del demandado y sus hijos co-

munes (cláusula de dureza) 183

87.- Ámbito de aplicación 183

88.- ¿Excepción perentoria o presupuesto de acción? 184

89.- Finalidad de la excepción 185

90.- ¿Hasta cuándo se puede alegar la excepción? 185

91.- Requisitos para que opere la excepción 187

92.- Existencia de obligación alimenticia 188

93.- Definición 188

94.- ¿Desde cuándo existe obligación alimenticia? 189

95.- Características de la obligación alimenticia 192

96.- Que la obligación haya sido determinada por sentencia ejecutoriada o por

algún equivalente jurisdiccional 194

97.- Incumplimiento respecto del cónyuge “y” de los hijos comunes 195

98.- Incumplimiento reiterado e injusto de la obligación alimenticia respecto del

cónyuge y de los hijos comunes durante el cese de la convivencia 197

99.- Noción de incumplimiento 197

100.- Incumplimiento y alimentos provisorios 197

101.- Incumplimiento y consignación judicial 198

102.- Incumplimiento y orden de apremios 199

103.- Incumplimiento y su exigencia de “reiteración” 200

104.- Jurisprudencia relativa al incumplimiento injusto 201

105.- Incumplimiento y reajustabilidad de pensión 203

106.- Incumplimiento y onus probandi 204

107.- Que exista una solicitud por la parte demanda pidiendo que se acoja dicha

excepción 206

108.- La excepción de incumplimiento de alimentos y la casación en la forma 207

109.- ¿Se puede hacer valer la excepción de incumplimiento de la obligación

alimenticia cuando el incumplimiento es anterior a la entrada en vigen-

cia (18 de noviembre de 2004) de la Ley N° 19.947? 207

110.- Efectos del rechazo de la demanda de divorcio por incumplimiento de la

obligación alimenticia 210

111.- Que no se haya producido una reanudación de la vida en común de los

cónyuges con ánimo de permanencia 211

112.- Divorcio unilateral y acuerdos en el procedimiento 212

CAPÍTULO VI

ANÁLISIS DEL DIVORCIO POR CULPA, FALTA, SANCIÓN

O CASTIGO

113.- Generalidades 213

114.- Definición 214

115.- Naturaleza jurídica 215

116.- La causal genérica 216

117.- Requisitos de procedencia 217

118.- La existencia de falta imputable 217

119.- Falta imputable a ambos cónyuges 219

120.- La falta imputable y el tiempo 222

121.- Violación grave de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio a

los cónyuges 223

122.- Deber de fidelidad 225

123.- Deber de socorro 232

124.- Deber de ayuda mutua o de asistencia 233

125.- Deber de respeto recíproco 234

126.- Deber de protección recíproca 234

127.- Derecho-deber a vivir en el hogar común o de convivencia 235

128.- Deber de cohabitación 236

129.- Deber de auxilios y expensas para la litis 236

130.- Violación grave de los deberes y obligaciones de los cónyuges para con sus

hijos 238

131.- Criterio jurisprudencial del interés superior del niño 239

132.- Deber de cuidado personal 240

133.- Cuidado personal de la crianza 241

134.- Cuidado personal de la educación 241

135.- Establecimiento 243

136.- La patria potestad 243

137.- Que torne intolerable la vida en común 244

138.- Propuesta dogmática para entender los requisitos de “gravedad” de la falta

y de “intolerabilidad de la vida en común” 248

139.- La violencia intrafamiliar y el delito de maltrato habitual 252

140.- Criterio jurisprudencial acerca de la causal genérica 253

141.- Casos en que la misma ley presume cuando se incurre en la causal gené-

rica 254

142.- Artículo 54 inciso 2 Nº 1: Atentado contra la vida o malos tratamientos gra-

ves contra la integridad física o psíquica del cónyuge o de alguno de los

hijos 256

143.- Atentado contra la vida 257

144.- Malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica 257

145.- La sevicia atroz como causal de divorcio 259

146.- Criterio jurisprudencial del atentado contra la vida y los malos tratamien-

tos graves 261

147.- Críticas 261

148.- Artículo 54 inciso 2 Nº 2: Trasgresión grave y reiterada de los deberes de

convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El abandono con-

tinuo o reiterado del hogar común, es una forma de trasgresión grave de

los deberes del matrimonio 262

149.- La trasgresión a los deberes 262

150.- Criterio jurisprudencial de la trasgresión 263

151.- El abandono 264

152.- Requisitos del abandono 264

153.- Criterio jurisprudencial del abandono 266

154.- Precisión sobre el abandono y el divorcio culposo en general 267

155.- Artículo 54 inciso segundo Nº 3: Condena ejecutoriada por la comisión de

alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de la familias y

contra la moralidad pública, o contra las personas, previstos en el Libro II,

Títulos VII y VIII, del Código Penal, que involucre una grave ruptura de la

armonía conyugal 268

156.- Criterio jurisprudencial del crimen o simple delito 275

157.- Críticas 276

158.- Artículo 54 inciso 2 Nº 4: Conducta homosexual 276

159.- Críticas y criterio jurisprudencial 279

160.- Artículo 54 inciso 2 Nº 5: Alcoholismo o drogadicción que constituya un

impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los cónyuges o

entre éstos y los hijos 282

161.- Críticas y contra-críticas 286

162.- Artículo 54 inciso 2 Nº 6: Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los

hijos 287

163.- Críticas y contra-críticas 289

164.- Concurso de causales 290

165.- Críticas a la institución del divorcio por culpa 291

166.- Contra-críticas a la institución del divorcio por culpa 292

CAPÍTULO VII

EFECTOS DEL DIVORCIO

167.- Nociones preliminares .295

168.- Inscripción de la sentencia de divorcio en el Registro de Comercio 297

169.- Se adquiere el estado civil de divorciados 298

170.- El divorcio pone término al matrimonio, pero no afectará en modo alguno

la filiación ya determinada de los hijos ni de los derechos y obligaciones

que emanan de ella 302

171.- El divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de carácter patrimonial

cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del matrimonio, como

los derechos sucesorios recíprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio

de lo dispuesto en el párrafo 1º del capítulo siguiente 302

172.- El divorcio pone fin a las obligaciones patrimoniales que se fundan en el

matrimonio 302

173.- El divorcio pone fin a los derechos patrimoniales que se fundan en el ma-

trimonio 303

174.- Los deberes matrimoniales y el divorcio 305

175.- Los regímenes matrimoniales y el divorcio 305

176.- La participación en los gananciales y el divorcio 305

177.- La sociedad conyugal y el divorcio 306

178.- La separación de bienes y el divorcio 306

179.- La compensación económica y el divorcio 307

180.- Principio de autorresponsabilidad 307

181.- La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones

que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cónyuge que dio moti-

vo al divorcio por culpa 308

182.- Habilita para pedir la desafectación de un bien de propiedad de un cónyu-

ge que esté declarado como bien familiar 308

CAPÍTULO VIII

LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA

183.- Introducción 309

184.- Definiciones 309

185.- Definición de la Corte Suprema .313

186.- Nuestra definición de Compensación Económica 314

187.- Características 316

188.- Fundamentos 317

189.- Funciones 321

190.- Naturaleza jurídica 325

191.- Naturaleza alimentaria 326

192.- Naturaleza resarcitoria 329

193.- La compensación económica como un supuesto de responsabilidad civil 330

194.- La compensación económica como un supuesto de enriquecimiento sin

causa 332

195.- La compensación económica como un supuesto de indemnización por

sacrificio 333

196.- Variantes de las posiciones anteriores 334

197.- Naturaleza realista o sociológica 335

198.- Obligación legal 336

199.- Naturaleza propia o “sui generis” 337

200.- Oportunidad para solicitarla 342

201.- Relación entre los artículos 61 y 62 LMC 350

202.- Los requisitos de procedencia 353

203.- Que se declare el divorcio, la nulidad matrimonial, la separación judicial de

común acuerdo o que termine el AUC por ciertas causales 354

204.- Haber sufrido un menoscabo económico 355

205.- Elemento gramatical 356

206.- Elemento lógico 359

207.- Elemento histórico 362

208.- Elemento sistemático 364

209.- Conceptualización del menoscabo económico según la Corte Suprema 368

210.- Requisitos del menoscabo económico 369

211.- No haber desarrollado una actividad remunerada o lucrativa durante el

matrimonio o AUC o haberlo hecho en menor medida de lo que se podía

y quería 371

212.- Haberse dedicado al cuidado de los hijos y/o a las labores propias del ho-

gar común 376

213.- Criterios para determinar la cuantía 378

214.- La duración del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges 380

215.- La situación patrimonial de ambos 384

216.- La buena o mala fe 388

217.- La edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario 391

218.- Su situación en materia de beneficios previsionales y de salud 392

219.- Su cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral 393

220.- La colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro

cónyuge 394

221.- Adaptación de los criterios cuantificadores al AUC y propuesta de modelo

dogmático de cuantificación de la compensación económica 395

222.- Formas de regular la compensación 398

223.- Regulación hecha por los cónyuges y convivientes civiles 398

224.- Límites del convenio y del acuerdo regulador en que se establece una com-

pensación económica 401

225.- Regulación hecha por el juez 402

226.- Aspectos probatorios 403

227.- Del pago 409

228.- Regla General. Pago en una sola vez 409

229.- Excepción. Pago en cuotas 411

230.- Otras modalidades de pago 412

231.- Insolvencia del deudor 420

232.- Cumplimiento ante tribunal competente 423

233.- Formas de Garantizar el Pago 424

234.- Incumplimiento en el pago de la compensación económica y recursos de

amparo 425

235.- Del crédito de compensación 427

236.- Generalidades 427

237.- Características 428

238.- Situación tributaria 437

239.- Extinción 437

240.- La extinción de la acción 437

241.- La extinción del derecho 438

CAPÍTULO IX

EXCEPCIONES PERENTORIAS Y OTRAS DEFENSAS PARA

OPONERSE AL DIVORCIO Y A LA COMPENSACIÓN

ECONÓMICA ENTRE CÓNYUGES

242.- Introducción al capítulo 441

243.- De las excepciones perentorias en general: Definición y oportunidad pro-

cesal 443

244.- Divorcio y excepciones perentorias 455

245.- Perentorias y divorcio de común acuerdo 456

246.- Perentorias del divorcio unilateral 456

247.- Perentorias del divorcio por culpa 460

248.- Perentorias de la compensación económica 464

249.- Otras defensas de fondo para oponerse al divorcio 466

250.- Otras defensas de fondo para oponerse a la compensación económica 469

251.- Defensas formales 469

CAPÍTULO X

RESPONSABILIDAD CIVIL CONYUGAL

252.- Estructuración del estudio 471

253.- Jurisprudencia de la Responsabilidad Civil Conyugal en Chile 473

254.- Juzgados de Letras, Cortes de Apelaciones y Corte Suprema 473

255.- Tribunal Constitucional 478

256.- Conclusiones a la jurisprudencia de los Juzgados de letras, Cortes de Ape-

laciones y Corte Suprema 481

257.- Conclusiones a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional 481

258.- Análisis de las conclusiones anteriores 482

259.- Análisis a la doctrina de la Corte de Apelaciones de Santiago 483

260.- Análisis a la doctrina de la Corte de Rancagua 493

261.- Análisis a la doctrina de la Corte de Talca 493

262.- Análisis a la doctrina del Tribunal Constitucional 494

263.- 2014: Año del reconocimiento jurisprudencial 505

264.- La norma fundamental 521

265.- Requisitos de la responsabilidad civil conyugal 527

266.- La acción u omisión libre de un cónyuge capaz 527

267.- Dolo o culpa 529

268.- Definición de culpa y estándar de cuidado 529

269.- Requisito 530

270.- Clasificación 531

271.- Culpa por omisión 531

272.- Dolosa 531

273.- Infraccional 531

274.- Judicial 532

275.- El dolo 533

276.- El daño 535

277.- Requisitos 538

278.- El interés legítimo 538

279.- Que sea significante 539

280.- Cierto 540

281.- Personal 540

282.- Directo 541

283.- No debe estar indemnizado 541

284.- Daño moral y daño material 541

285.- La relación de causalidad 542

286.- De la responsabilidad civil conyugal en el divorcio 544

287.- Ilícito penal 545

288.- La violencia intrafamiliar 547

289.- El delito de maltrato habitual 548

290.- Otros delitos y/o cuasidelitos 549

291.- Ilícito civil 549

292.- Infracción a uno o más deberes matrimoniales 550

293.- Ausencia de convivencia 561

294.- Análisis de cada causal del divorcio en particular desde la óptica de la

responsabilidad civil conyugal 562

295.- Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad

física o psíquica del cónyuge o de alguno de los hijos 562

296.- Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fi-

delidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del

hogar común, es una forma de trasgresión grave de los deberes del ma-

trimonio 564

297.- Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples

delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pública, o con-

tra las personas, previstos en el libro II, título VII y VIII, del Código Penal,

que involucre una grave ruptura de la armonía conyugal 565

298.- Conducta homosexual 565

299.- Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la

convivencia armoniosa entre los cónyuges o entre estos y los hijos 565

300.- Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos 565

301.- Violencia intrafamiliar 566

302.- Sevicia atroz 566

303.- Delito de maltrato habitual 566

304.- Causal genérica 566

305.- Compensación por culpas 567

306.- Compatibilidad con la compensación económica 568

307.- Abuso del derecho 569

308.- Tribunal competente 571

309.- Prescripción 572

CAPÍTULO XI

COMPENSACIÓN ECONÓMICA E INDEMNIZACIONES ENTRE CONVIVIENTES CIVILES

310.- Exordio 579

311.- De la compensación económica entre convivientes civiles 579

312.- Naturaleza jurídica y normativa aplicable 579

313.- Ámbito de aplicación 580

314.- Requisitos de procedencia 581

315.- Cuantía de la compensación económica 582

316.- Titular del derecho a compensación económica 583

317.- Aspectos procesales básicos de la acción de compensación económica 584

318.- Traspaso de fondos e impuesto a la renta 588

319.- Agregación de menoscabos 589

320.- De la responsabilidad civil entre convivientes civiles 589

321.- Procedencia de la responsabilidad civil entre convivientes civiles 590

322.- ¿Responsabilidad contractual o extracontractual? 591

323.- ¿Culpa infraccional? 595

324.- Pérdida de una oportunidad 598

325.- Otros daños 599

326.- Tribunal Competente 601

327.- Prescripción 601

EXCURSO: DE LA EXCUSA ABSOLUTORIA …………………………..603

BIBLIOGRAFÍA………………………………………….. 611